Федеральное агентство по образованию
РОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ГУМАНИТАРНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ
Курсовая работа
Наименование дисциплины Гражданское право
Тема «Реорганизация как способ прекращения
деятельности юридического лица»
Выполнил (а) студент (ка) Дюкаревой Д. С.
Специальность юриспруденция
Группа Ю5-7 год обучения 3
Проверил Калинина Е. В.
Липецк 2009
ВВЕДЕНИЕ
Тема реорганизации юридических лиц сложна и обширна. Реорганизация – это прекращение деятельности юридического лица, сопровождающееся общим правопреемством. В результате реорганизации возникают одно либо несколько новых юридических лиц, являющихся обязанными по отношениям, в которых участвовало прекратившее существование юридическое лицо.
Ликвидация представляет собой прекращение деятельности юридического лица без правопреемства, т.е. прекращение как самого юридического лица, так и его прав и обязанностей. И реорганизация, и ликвидация могут осуществляться как добровольно, так и принудительно. Реорганизация представляет собой специфический способ прекращения действующих и образования новых юридических лиц (кроме случаев реорганизации в формах присоединения и выделения), влекущий переход прав и обязанностей от ранее действовавших юридических лиц к вновь возникшим. Поскольку реорганизация всегда связана с имущественным правопреемством между юридическими лицами, при ее проведении существенное значение имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику. В результате реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:
а) в полном объеме только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании);
б) в полном объеме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих частях (при разделении);
в) частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении).
1. Понятие реорганизации юридических лиц
1.1 Понятие реорганизации
Реорганизация юридического лица является совокупностью правовых процедур, направленных на прекращение или другое изменение положения юридического лица, в результате чего сохраняются основные средства, производственный потенциал и возникает правопреемство.
В результате реорганизации одновременно можно создать одно или несколько новых юридических лиц, а одно или несколько прежних юридических лиц ликвидировать. Исключением являются реорганизация в виде присоединения, когда не создается новое юридическое лицо, и выделение, когда не прекращает своего существования прежняя организация.
По общему правилу, юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, но при преобразовании – с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности реорганизованного юридического лица. Следует отметить, что в установленных законом случаях реорганизация юридического лица в форме разделения или выделения происходит по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда (при невыполнении этого решения учредителями (участниками) юридического лица или уполномоченным органом данного лица в установленный срок суд по иску соответствующего государственного органа назначает внешнего управляющего этого юридического лица и поручает ему осуществление реорганизации лица. С момента такого назначения к нему переходят все полномочия по управлению юридическим лицом. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц в суд. Утверждение судом вышеназванных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц), в форме слияния, присоединения, преобразования – с согласия уполномоченных государственных органов.
Главное отличие от стандартной процедуры ликвидации юридического лица заключается в том, что реорганизация влечет отношения правопреемства.
Реорганизация юридических лиц может быть:
- добровольной, когда решение принимают участники организации;
- разрешительной, в случае, если требуется согласие государственных органов;
- принудительной, когда процедура начинается по решению суда или других компетентных государственных органов.
На основании статьи 57 ГК РФ можно использовать пять форм реорганизации юридического лица.
Слияние – это создание нового юридического лица через слияние двух или более существующих. При этом на вновь созданную организацию полностью возлагается ответственность правопреемника, в том числе по обязательствам. В случае слияния происходит устранение (ликвидация) одного или нескольких организаций.
Присоединение – это ряд правовых процедур, в результате которых одно или более юридических лиц прекращают свою деятельность, а их права и обязанности полностью передаются организации, которая начала свою деятельность до проведения реорганизации. Следовательно, при присоединении новые юридические лица не создаются, но подлежит ликвидации одна или несколько из прежде существовавших.
Разделение – это процедура разделения одного юридического лица на два или более. При таком способе реорганизации образуются и регистрируются новые юридические лица в числе не менее двух. Реорганизуемое юридическое лицо прекращает свое существование, а все права и обязанности переходят к новым организациям.
Выделение – это правовая процедура, в результате которой из состава одного юридического лица выделяется одна или больше новых организаций. Фактически происходит образование и регистрация одного или нескольких юридических лиц, а прежняя организация не прекращает своей деятельности.
Преобразование – это одновременное прекращение деятельности одного и создание нового юридического лица с другой организационно-правовой формой, на которое полностью возлагаются обязанности и ответственность правопреемника. Таким образом, преобразование можно рассматривать как способ изменения организационно-правовой формы существующего юридического лица.
1.2 Причины проведения реорганизации
Общей целью проведения любого вида реорганизации является финансовая выгода. В частности, это может быть способ укрупнения организации, увеличения капитала, повышение доли присутствия на рынке, а также средство оптимизации налогообложения.
Условия и причины для проведения реорганизации юридического лица могут быть разными. Например:
для повышения конкурентоспособности часто выбирают слияние или присоединение;
помочь оптимизировать систему налогообложения и управления организацией может преобразование или разделение;
при разрешении конфликтной ситуации между участниками юридического лица может быть выбрано разделение или выделение;
во избежание ликвидации по банкротству прибегают к слиянию и присоединению.
Документы, необходимые для проведения реорганизации юридических лиц:
- Решение о реорганизации юридического лица, которое принимается учредителями, участниками, а в акционерном обществе – общим собранием акционеров.
- Учредительные документы созданных в результате реорганизации юридических лиц.
- Договоры о слиянии или присоединении.
- Передаточный акт (при преобразовании, слиянии и присоединении) в произвольной форме с учетом требований об обязательных реквизитах.
- Разделительный баланс (при разделении и выделении), состоящий из баланса прежнего (прежних) и баланса нового (новых) организаций. В данном документе полностью отражается информация о правопреемниках по каждому обязательству.
- Бухгалтерская отчетность: баланс, отчет о прибылях и убытках с пояснительной запиской и аудиторским заключением.
- Состав и оценка имущества и обязательств на последнюю отчетную дату перед передачей.
- Сведения обо всех обязательствах должника, в том числе о тех, для которых имеются основания их не исполнения.
- Расшифровка кредиторской и дебиторской задолженности, в которой должна содержаться информация о факте письменного уведомления кредиторов и дебиторов реорганизуемого юридического лица о переходе долей, прав и обязательств к правопреемнику.
- Подтверждающие документы о внесении в ЕГРЮЛ записи о ликвидации старых и создании новых фирм.
В период между передачей имущества и государственной регистрацией создания новых и ликвидации прежних юридических лиц на основании статей 19 и 24 НК РФ вся промежуточная отчетность сдается в обычные установленные сроки, полностью выполняются обязанности налогоплательщика и налогового агента. Любые расхождения между промежуточной отчетностью, передаточным актом или разделительным балансом необходимо отражать в пояснительной записке или в уточнениях.
1.3 Процедура реорганизации юридического лица
Прежде всего принимается решение о реорганизации юридического лица.
В течение трех рабочих дней в орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц, в письменной форме сообщается о начале процедуры и форме реорганизации.
В эти же три рабочих дня отправляются письменные уведомления в Инспекции ФНС по месту учета. Далее на основании статьи 89 НК РФ может быть назначена налоговая проверка.
В течение следующих пяти рабочих дней в письменной форме уведомляются все кредиторы о начале процедуры по реорганизации юридического лица.
После внесения записи о начале процедуры реорганизации в ЕГРЮЛ дважды в разные месяцы размещается уведомление о реорганизации в «Вестнике государственной регистрации».
Требования кредиторов могут быть предъявлены до истечения 30 дней с даты последнего оповещения. Документы для регистрации нового юридического лица не могут быть представлены в регистрирующий орган ранее второй публикации в «Вестнике государственной регистрации».
В момент государственной регистрации новых юридических лиц прежние считаются реорганизованными, следовательно, передавшими свои права и обязанности. Исключением является присоединение, т.к. прежняя организация не прекращает своей деятельности.
Правопреемство же при реорганизации носит универсальный (общий) характер. Предполагается, что, во-первых, правопреемникам передаются не отдельные права и обязанности, а весь их комплекс. И, во-вторых, организация-правопреемник не вправе отказаться от принятия каких-либо обязательств реорганизуемого юридического лица.
В процессе реорганизации необходимо решить все вопросы, связанные с определением субъектов, к которым переходят конкретные права и обязанности. Наиболее актуальна эта проблема, безусловно, для реорганизации в формах разделения и выделения, поскольку при слиянии, присоединении и преобразовании возникает одно юридическое лицо, которое и является правопреемником всех реорганизованных.
При реорганизации составляется разделительный баланс (в случаях разделения и выделения) или передаточный акт (в случаях слияния, преобразования и присоединения).
Разделительный баланс должен содержать однозначный ответ на вопрос о том, к какому именно юридическому лицу перешло каждое конкретное обязательство.
И передаточный акт, и разделительный баланс должны включать в себя сведения обо всех без исключения обязательствах должника, включая те, в отношении которых реорганизующееся юридическое лицо считает, что у него есть основания их не исполнять.
Решение о реорганизации может быть принято учредителями (участниками) либо соответствующим органом юридического лица. Здесь все зависит от его организационно-правовой формы.
В ряде случаев для реорганизации в форме слияния, присоединения и преобразования может потребоваться согласие Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур (ГКАП РФ).
Законодательство о конкуренции и монополистической деятельности допускает принудительную реорганизацию в форме разделения и выделения. Решение о необходимости реорганизации принимается ГКАП РФ и его территориальными управлениями. Юридические лица, получившие его предписания, обязаны провести реорганизацию в установленный срок. В противном случае суд по иску ГКАП РФ должен назначить внешнего управляющего юридическим лицом и поручить ему провести реорганизацию. Учредительные документы вновь создающихся организаций, а также разделительный баланс утверждаются судом и регистрируются в общем порядке.
Реорганизация юридического лица может осуществляться только в соответствии с Гражданским кодексом РФ. В противном случае решение о реорганизации или ликвидации юридического лица, а также акт о регистрации юридического лица, созданного в результате реорганизации другого юридического лица, признаются судом недействительными.
Реорганизация акционерного общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Изменение типа акционерного общества не является реорганизацией, так как не меняется организационно-правовая форма. Следовательно, в этом случае нормы, касающиеся реорганизации, будут неприменимы.
Любая добровольная реорганизация начинается с принятия соответствующего решения. В акционерном обществе этот вопрос относится к компетенции общего собрания акционеров. Следует принять во внимание такие важные формальные требования:
а) решение о реорганизации принимается только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества;
б) решение о реорганизации принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, причем при решении вопроса о реорганизации акционеры владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса.
2. Виды реорганизации
В Гражданском кодексе выделено пять форм реорганизации слияние,
присоединение, разделение, выделение и преобразование.
При слиянии каждое из объединяющихся юридических лиц прекращает
деятельность, его права и обязанности переходят к вновь образованному
юридическому лицу. Слияние юридических лиц – это один из способов создания нового юридического лица посредством объединения двух и более уже существующих. Фактически, при слиянии юридических лиц происходит устранение (ликвидация) нескольких организаций, но в отличие от ликвидации в обычном понимании на новое юридическое лицо в полном объеме переходят права, обязанности и ответственность правопреемника Слияние юридических лиц проводится по разным причинам, поэтому можно выделить несколько различных видов слияния:
Горизонтальное слияние юридических лиц – объединение двух и более компаний, которые производят одинаковую продукцию и являются конкурентами. В этом случае преимуществами являются увеличение доли присутствия на рынке, уменьшение конкуренции и хорошая перспектива развития выросшей компании.
Вертикальное слияние юридических лиц – объединение двух компаний, одна из которых поставляет сырье для другой. Такая реорганизация позволяет снизить себестоимость готовой продукции и, следовательно, увеличить прибыль. В вертикальном слиянии могут принять участие и большее число организаций.
Конгломеративное слияние юридических лиц – объединение двух и более компаний из разных сфер бизнеса. Довольно сложные в юридическом аспекте виды сделок, когда во главу угла ставится возможность для инвестора самостоятельно управлять своими вложениями.
Круговая интеграция также является слиянием юридических лиц, когда объединяются две и более не конкурирующие организации из одного рыночного сектора. Такая процедура способствует оптимизации
В некоторых случаях при реорганизации следует предварительно получить
согласие государственных органов. Необходимость такого согласия (точнее, необходимость представления особых документов) может быть установлена законом.
Согласие указанного органа необходимо в следующих случаях:
а) при слиянии или присоединении любых объединений (ассоциаций и союзов) коммерческих организаций;
б) при слиянии или присоединении коммерческих организаций, общая сумма
активов которых составляет более 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда;
в) при разделении или выделении унитарных предприятий, стоимость активов которых превышает 50 тыс. МРОТ, если в результате появится хозяйствующий субъект, доля которого на рынке превысит 35%.
Уведомление антимонопольных органов о состоявшейся реорганизации должно быть осуществлено, если в результате слияния или присоединения стоимость активов организации превысит 50 тыс. МРОТ.
Судебная практика уточняет, что при отсутствии согласия Антимонопольного комитета РФ (его территориального управления) на создание союза, ассоциации или другого объединения предприятий (акционерного общества) акт государственной регистрации этого объединения должен быть признан недействительным.
Присоединение предполагает, что одно юридическое лицо
прекращает деятельность и его права и обязанности переходят к другому, уже существующему юридическому лицу. Его статус не изменяется, для него решение о реорганизации фактически означает согласие принять обязательства присоединяемой организации и внесение соответствующих изменений в устав.
Присоединение юридических лиц – это комплекс правовых процедур, в результате которых одна и более существующих организаций прекращают свою деятельность, т.к. присоединяются к одному уже существующему юридическому лицу, который становится их правопреемником.
При присоединении происходит фактическая ликвидация одной или более прежде существовавших компаний, но новое юридическое лицо при этом не образуется. При реорганизации в виде присоединения в отличие от стандартной процедуры ликвидации все права, обязанности и ответственность в полном объеме переходят к правопреемнику на основании передаточного акта. Передаточный акт является обязательным документом, который подтверждает правопреемство по обязательствам перед кредиторами и должниками.
Присоединение влечет изменения в правах и обязанностях юридического лица, к которому происходит присоединение. Требуется обязательное утверждение Договора о присоединении и государственная регистрация изменений в учредительных документах.
Дата занесения в ЕГРЮЛ необходимых сведений о прекращении деятельности присоединяемого юридического лица считается также датой проведения реорганизации.
Иногда для проведения реорганизации в виде присоединения может понадобиться предварительное согласование, а иногда – последующее уведомление антимонопольного комитета. Чтобы избежать случайного нарушения законов РФ целесообразно для проведения реорганизации обращаться к грамотным специалистам.
Разделение и выделение, в принципе, схожи. Различие состоит в том, что при разделении одна организация прекращает деятельность и на ее базе создается несколько новых юридических лиц, а при выделении на базе структурных единиц основной организации образуются новые юридические лица, но сама она продолжает существовать.
Разделение юридических лиц – это комплекс правовых процедур, в результате которых из одного действующего юридического лица образуются два и более новых юридических лиц, которые подлежат государственной регистрации. Реорганизуемая компания при этом прекращает свое существование, но в отличие от обычной ликвидации все ее права и обязанности распределяются между новыми юридическими лицами в соответствии с разделительным балансом.
Все новые юридические лица считаются созданными в следствие реорганизации, а дата их государственной регистрации считается датой проведения реорганизации. В случае, если разделительный баланс не предоставляет возможности определить правопреемника по конкретным обязательствам, то новые юридические лица несут солидарную ответственность по имущественным обязательствам.
Разделение юридических лиц может быть осуществлено по решению суда или уполномоченных органов, в том числе: ИМНС, антимонопольного комитета и ФКЦБ. Закон РФ четко определяет ситуации, когда возможна реорганизация в форме разделения против воли юридического лица. Примером может послужить ситуация, когда деятельность крупной организации приводит к негативным изменениям на рынке в плане ценообразования и ограничения свободной конкуренции. В этом случае антимонопольный комитет уполномочен вмешаться и принять решение о принудительной реорганизации юридического лица.
Выделение юридических лиц – это комплекс правовых процедур, когда из состава одного юридического лица выделяется одно новое юридическое лицо или более . На каждую из новых организаций частично переходят права, обязанности и ответственность реорганизуемого юридического лица в соответствии с разделительным балансом.
Фактически, реорганизация в виде выделения является способом создания одного или нескольких новых юридических лиц без ликвидации существующего. Выделившиеся организации считаются вновь созданными в результате реорганизации и подлежат государственной регистрации. Датой регистрации новых юридических лиц становится момент внесения необходимых сведений в ЕГРЮЛ, который также считается датой реорганизации.
Решение о реорганизации в виде выделения может быть принято добровольно или принудительно. Против воли юридического лица инициировать процедуру выделения могут суд и уполномоченные органы, такие как антимонопольный комитет, ИМНС или ФКЦБ.
При подготовке пакета документов для проведения реорганизации в форме выделения следует уделить особое внимание разделительному балансу, где фиксируется переход конкретных прав и обязательств на новые юридические лица. Если среди учредительных документов отсутствует разделительные баланс или в нем нет положения о правопреемстве, то это становится основанием отказа в государственной регистрации нового юридического лица.
Суть преобразования в том, что юридическое лицо одной организационно-правовой формы прекращает деятельность, а вместо него образуется новое юридическое лицо другой организационно-правовой формы. Никаких количественных изменений участников гражданского оборота не происходит. Все права и обязанности организации, прекратившей деятельность, переходят к одному правопреемнику. По сути, преобразование является наиболее распространенной формой реорганизации.
Преобразование юридических лиц – это процедура, когда юридическое лицо с одной организационно-правовой формой прекращает свое существование, а другое, имеющее иную организационно-правовую форму считается вновь созданным в результате реорганизации и подлежит государственной регистрации.
Фактически, преобразование юридического лица является законным способом изменения организационно-правовой формы юридического лица. При этом организационно-правовые формы у этих компаний разные, но новое юридическое лицо становится правопреемником по правам и обязанностям в полном объеме на основании передаточного акта.
Следует помнить, что если реорганизованное юридическое лицо осуществляло свою деятельность на основании лицензии или специального разрешения, то необходимо переоформить документы в соответствующем органе в течение 15 дней согласно ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».
При принятии решения о преобразовании необходимо знать, что существуют узаконенные ограничения по выбору новой организационно-правовой формы и определенные требования к учредителям, величине уставного капитала и наименованию. Кроме того, в определенных ситуациях возникает обязанность по реорганизации путем преобразования. Например, если в ООО количество участников превышает 50, то необходимо провести преобразование в ОАО или ПК (производственный кооператив).
К примеру, приватизация государственных предприятий представляет собой не что иное как преобразование в акционерное общество.
Гражданский кодекс и другие законы, в частности Федеральный закон "О некоммерческих организациях", устанавливают определенные
ограничения на преобразование. Так, коммерческие организации не могут преобразоваться в некоммерческие, общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества - в товарищества или государственные предприятия. Реорганизация коммерческих организаций может существенным образом затрагивать интересы их кредиторов. Учитывая это, законодатель предусмотрел гарантии прав кредиторов коммерческой организации при её реорганизации (ст. 60 ГК). Прежде всего это обязанность учредителей (участников) коммерческой организации или органа, принявшего решение о реорганизации коммерческой организации, письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемой коммерческой организации.
По общему правилу, коммерческая организация считается реорганизованной с момента государственной регистрации вновь возникших коммерческих организаций. И лишь при реорганизации коммерческих организаций в форме присоединения реорганизация считается завершённой с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединённой коммерческой организации (п.
Государственная регистрация возникших при реорганизации коммерческих организаций, а также внесение записей в единый государственный реестр юридических лиц (при присоединении) происходит в общем порядке. В соответствии со ст. 59 ГК основаниями для отказа в государственной регистрации вновь возникших коммерческих организаций являются непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта или разделительного баланса либо отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованной коммерческой организации. Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суде.
3. Проблемы правопреемства и налогообложения при реорганизации
3.1 Правопреемство при реорганизации
Согласно ст. 58 ГК РФ переход прав и обязанностей реорганизованного юридического лица к его преемникам должен оформляться передаточным актом или разделительным балансом, который составляется при реорганизации в форме разделения или выделения. Его основная функция - определить, какие права и обязанности и в каком объеме переходят к каждому из правопреемников. При слиянии, присоединении и преобразовании каждое из юридических лиц, прекращающих деятельность, составляет передаточный акт.
Требования ГК РФ и к разделительному балансу, и к передаточному акту, в принципе, одинаковы. Эти документы должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и те обязательства, которые реорганизованное юридическое лицо оспаривает.
Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) реорганизуемого юридического лица, а в случае принудительной реорганизации - теми же органами, которые приняли решение о ней. Кроме того, представление этих документов необходимо для государственной регистрации вновь возникших в результате реорганизации юридических лиц или для внесения изменений в учредительные документы уже существующих организаций (при реорганизации в форме присоединения). Непредставление передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве становятся причиной безусловного отказа в регистрации.
На практике как для самого реорганизуемого юридического лица, так и для его партнеров огромное значение имеет вопрос о том, в какой момент переходят права и обязанности к преемнику. С кого, допустим, кредитор должен требовать исполнения обязательства, если организация-должник приняла решение о реорганизации.
Между принятием решения о реорганизации (утверждением передаточного акта или разделительного баланса) и ее проведением, естественно, проходит какое-то время. В ст. 57 ГК РФ четко определен момент, когда юридическое лицо считается реорганизованным. При реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования таким моментом является день государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Правопреемство не основано на каком-либо отдельном договоре, оно представляет собой следствие самой реорганизации юридического лица.
Соответственно определяющее значение для перехода прав и обязанностей имеет именно факт государственной регистрации вновь создаваемых организаций. До этого момента переход прав и обязанностей невозможен, поскольку юридическое лицо - правопреемник еще не создано.[1]
Реорганизация юридического лица путем присоединения к нему другого юридического лица считается произошедшей с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Иными словами, опять же момент перехода прав и обязанностей связан с фактом внесения соответствующей записи в государственный реестр. При другом подходе сложилась бы ситуация, когда одно самостоятельное юридическое лицо передает права и обязанности другому лицу лишь на том основании, что в будущем они планируют провести реорганизацию.
По смыслу действующего законодательства реорганизация представляет собой специфический способ прекращения действующих и образования новых юридических лиц (кроме случаев реорганизации в формах присоединения и выделения), влекущий переход прав и обязанностей от ранее действовавших юридических лиц к вновь возникшим.
Поскольку реорганизация всегда связана с имущественным правопреемством между юридическими лицами, при ее проведении существенное значение имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику. В результате реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:
а) в полном объеме только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании);
б) в полном объеме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих частях (при разделении);
в) частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении).
В соответствии со ст. 58 ГК РФ переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в процессе реорганизации оформляется соответствующими право устанавливающими документами: передаточным актом (при реорганизации в формах слияния, присоединения и преобразования) или разделительным балансом (при реорганизации в формах разделения и выделения). Учитывая большую значимость этих документов, к ним предъявляются особые требования. В частности, в п. 1 ст. 59 ГК РФ предусматривается, что передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.
Исходя из приведенной нормы закона, можно сделать вывод о том, что в передаточном акте и разделительном балансе должны содержаться сведения о всех обязательствах долгового характера, а также всех правах требования, передаваемых реорганизуемым юридическим лицом своему правопреемнику, с обязательным указанием (подробной балансовой расшифровкой) числящихся по каждому кредитору и должнику денежных сумм.
Чтобы не допустить нарушения порядка оформления правопреемства при реорганизации, в Гражданском кодексе предусмотрено специальное правило, согласно которому в случае отсутствия в передаточном акте или в разделительном балансе положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица государственная регистрация вновь возникших юридических лиц не производится (абз. 2 п. 2 ст. 59).
Несмотря на столь жесткие требования закона, на практике они не всегда выполняются, что нередко приводит к серьезным затруднениям, а порой и к невозможности установления правопреемства при реорганизации в отношении определенных обязательств
При других формах (слиянии, присоединении и преобразовании) определить правопреемника по тем или иным обязательствам реорганизованного юридического лица не составляет труда - правопреемником в этих случаях в отношении всех прав и обязанностей прекращающих существование юридических лиц всегда является одно юридическое лицо.
При разделении и выделении правопреемник может быть неочевиден. Объясняется это тем, что к вновь образованным юридическим лицам переходят лишь отдельные имущественные права и обязанности реорганизованных юридических лиц. Так, при разделении все права и обязанности прекращающего существование юридического лица в определенных пропорциях распределяются среди нескольких вновь образованных юридических лиц. В случае же выделения к правопреемнику переходит только часть имущественных прав и обязанностей реорганизованного юридического лица. Именно поэтому применительно к реорганизации в формах разделения и выделения законодательство устанавливает дополнительные гарантии для кредиторов. В частности, в п. 3 ст. 60 ГК РФ предусматривается, что если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.
3.2 Гарантии прав кредиторов и акционеров
С вопросом о правопреемстве тесно связан еще один - о защите прав кредиторов реорганизуемого юридического лица. При обычном переводе долга на другое лицо должник должен получить согласие кредитора, в противном случае договор о переводе долга недействителен. Перевод долгов в результате реорганизации не требует согласия всех кредиторов реорганизуемого юридического лица. На этот случай ГК РФ предусматривает специальные гарантии.
Согласно ст. 60 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации, обязаны направить письменное уведомление всем кредиторам реорганизуемого юридического лица. В свою очередь кредитор вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства. По смыслу ст. 60 ГК РФ речь здесь идет о праве кредитора в одностороннем порядке расторгнуть договор или изменить его условия о сроке исполнения обязательства. Согласие или несогласие должника в данном случае не имеет значения, требование кредитора должно быть удовлетворено[2]
.
Проблема возникает, когда уведомление о предстоящей реорганизации не посылается вообще либо доходит уже после реорганизации. Ни ГК РФ, ни судебная практика не дают однозначного решения, может ли кредитор в одностороннем порядке изменить или расторгнуть договор, если реорганизация уже состоялась. С одной стороны, из буквального прочтения ГК РФ "кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо", следует, что одностороннее изменение или расторжение договора возможно только до реорганизации (если, конечно, законодательство об отдельных видах договора или сам он не предусматривает возможность сделать это в любое время). С другой стороны, необходимо учитывать цель этой нормы - защита интересов кредитора. В любом случае он вправе прибегнуть к судебному порядку изменения и расторжения договоров (ст. 450 -453 ГК), а также потребовать возмещения убытков, причиненных несвоевременным уведомлением.
Возможное нарушение прав кредиторов может заключаться также в том, что в разделительном балансе будут указаны не все обязательства реорганизуемого юридического лица. Это может произойти хотя бы в силу того, что с момента утверждения разделительного баланса или передаточного акта до момента реорганизации деятельность юридического лица не приостанавливается, оно вправе заключать новые договоры и т.д. Однако если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника по какому-то конкретному обязательству, это не означает, что обязательство прекращается. Согласно ГК РФ в этом случае все вновь возникшие юридические лица несут перед кредитором солидарную ответственность, и он вправе предъявить претензии любому из них.
3.3 Уплата налогов при реорганизации
Погашение налоговой задолженности реорганизованного юридического лица его правопреемниками в действующем налоговом законодательстве не регулируется. В финансовом праве реорганизованное юридическое лицо и его правопреемник рассматриваются как самостоятельные налогоплательщики. Специфика проблемы состоит в том, что обязанность по уплате налога - это персональная обязанность налогоплательщика, и переложение ее на других лиц не допускается. Высший арбитражный суд РФ высказал позицию по данному вопросу в письме от 28.08.95 г. N С1-7/ОП-506. Суть ее сводится к тому, что суммы недоплаченных налогов рассматриваются как задолженность перед одним из кредиторов - государством, и, следовательно, они могут быть взысканы с организации-правопреемника. Причем для погашения недоимки не имеет значения, была ли она выявлена до реорганизации или после. Если недоимка обнаружена до реорганизации, эти суммы должны быть включены в передаточный акт или разделительный баланс.
Что касается взыскания сумм финансовых санкций, то здесь, напротив, важно, когда выявлены нарушения налогового законодательства. Согласно ст. 11 Закона РФ "Об основах налоговой системы в Российской Федерации "налогоплательщик должен сообщить налоговому органу о предстоящей реорганизации в десятидневный срок со дня принятия решения.
Если налоговый орган, несмотря на такое сообщение, до окончания реорганизации не выявил нарушений законодательства, к вновь созданным юридическим лицам впоследствии не может применяться ответственность за нарушения, допущенные реорганизованным юридическим лицом.
Если же финансовые санкции наложены до реорганизации, соответствующие суммы должны быть уплачены организацией- правопреемником наряду с недоимкой.
При всех формах реорганизации (кроме выделения) налоговые органы принимают решения о документальной проверке. Указанное исключение вызвано тем, что при выделении реорганизуемое общество не ликвидируется, а продолжает существовать, и, следовательно, государство может потребовать исполнения обязательств перед бюджетом непосредственно у должника, а не у его правопреемника. При реорганизации в форме выделения реорганизуемое общество также не должно сниматься с учета в налоговых органах, однако в этом случае необходимо внести соответствующие изменения в карту постановки на учет налогоплательщика.
Государство заинтересовано в том, чтобы проверить полноту уплаты налогов и сборов в соответствующие бюджеты до момента снятия с учета налогоплательщика. Процедура снятия с учета считается завершенной после выдачи информационного письма о снятии с учета.
Получение такого информационного письма чрезвычайно важно. Налогоплательщик обязан встать на учет в налоговых органах. При постановке реорганизованного общества на учет в налоговых органах помимо разделительного баланса или передаточного акта (в зависимости от формы реорганизации) общество должно представить и упомянутое информационное письмо. При отсутствии последнего постановка на учет делается с письменным уведомлением о необходимости завершения процедуры снятия с учета и с соответствующей отметкой. Важность постановки на учет в налоговых органах не подвергается сомнению, так банки и кредитные учреждения открывают расчетные и иные счета только при предъявлении налогоплательщиком документа, подтверждающего постановку на учет в налоговом органе.
Налоговые органы также обособляют выделение среди прочих форм реорганизации, так как только в этом случае реорганизуемое общество не ликвидируется, а следовательно, права и обязанности реорганизуемого общества распределяются между прежним и новым обществом, появляющимся в результате выделения. При прочих формах реорганизации права и обязанности реорганизуемой организации переходят к реорганизованной (реорганизованным) организации (организациям) в полном объеме.
Государство не ограничилось предоставлением налоговым органам исключительно контрольных функций, у них есть и право наложить санкции за нарушения. Так, налоговые органы могут предъявлять иски о признании регистрации предприятия недействительной (в случаях нарушения установленного порядка создания предприятия) и о взыскании доходов, полученных этим предприятием.
Государственный механизм контроля за реорганизацией предприятий построен таким образом, чтобы минимизировать риск ухода налогоплательщиков от уплаты налогов. Это проявляется в формальностях, соблюдение которых необходимо при регистрации общества.
Налоговые органы вправе применить бесспорный порядок взыскания недоимок по налогам с юридических лиц в течение шести лет с момента образования такой недоимки. Здесь необходимо учитывать позицию Высшего Арбитражного Суда РФ, которая сводится к следующему. Если обязательства перед бюджетом по уплате недоимок и финансовых санкций возникли на момент реорганизации, то эти обязательства переходят к реорганизованному юридическому лицу в порядке правопреемства. Если же в ходе налоговой проверки реорганизуемого общества недоимки не были выявлены, то впоследствии с реорганизованного общества может быть взыскана только задолженность перед государством; ответственность за нарушения налогового законодательства, допущенные реорганизованным юридическим лицом и выявленные после образования нового юридического лица, не может применяться к вновь созданному юридическому лицу.
По аналогии можно предположить, что реорганизованное общество вправе требовать возмещения сумм, излишне внесенных реорганизованным обществом в бюджет.[3]
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Реорганизация представляет собой прекращение юридического лица с переходом прав и обязанностей. При ней деятельность подвергшегося реорганизации юридического лица продолжают другие лица.
Статьи 57 и 58 ГК различают пять видов реорганизации: слияние (два и более юридических лиц превращаются в одно), присоединение (одно или несколько юридических лиц присоединяются к другому), разделение (юридическое лицо делится на два или более юридических лиц), выделение (из состава юридического лица выделяются одно или несколько юридических лиц, при этом юридическое лицо, из которого произошло выделение, продолжает существовать) и преобразование (юридическое лицо одного вида трансформируется в юридическое лицо другого вида).
Приведенные пять видов реорганизации разбиваются на две группы. К первой относятся разделение и выделение. Реорганизация в том и в другом случае происходит либо по воле учредителей (участников) юридического лица, либо его органа, уполномоченного на это учредительными документами, либо, независимо от воли юридического лица, - по решению уполномоченного государственного органа. В этом решении определяется срок реорганизации. И если учредители (участники), уполномоченный ими для этой цели орган или орган самого юридического лица не осуществят реорганизацию в указанный срок, суд по иску уполномоченного государственного органа назначает внешнего управляющего
юридическим лицом, которому поручает проведение реорганизации. Внешний управляющий наделяется правами органа реорганизуемого юридического лица. В соответствии с поставленной перед ним задачей внешний управляющий составляет разделительный баланс, а также учредительные документы вновь образуемого юридического лица (вновь образованных юридических лиц). Баланс и учредительные документы утверждаются судом, и это утверждение служит необходимым основанием для осуществления регистрации учреждаемого юридического лица.
Вторую группу составляют слияние, присоединение и преобразование. Все эти три вида реорганизации происходят в случаях, установленных законом, по воле (решению) самого юридического лица с предварительного согласия уполномоченного государственного органа.
При разделении и выделении составляется разделительный баланс, а при
преобразовании - передаточный акт. К разделительному балансу и передаточному акту п. 1 ст. 59 ГК предъявляет в принципе одинаковые требования. И тот и другой должны определять, к кому какие именно права и обязанности переходят. В передаточный акт и разделительный баланс необходимо включить весь комплекс обязательств реорганизованного юридического лица, в том числе и те, по которым не наступил срок исполнения, а также обязательства, которые реорганизуемая организация оспаривает. Указанные документы подлежат утверждению лицами, которые приняли решение о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении или преобразовании).
Применительно к слиянию, присоединению и преобразованию ГК (п. 3 ст. 57) допускает установление в законе случаев, при которых реорганизация признается возможной только с согласия уполномоченных государственных органов. ГК РФ имеет в виду в данном случае главным образом Закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Как предусмотрено этим Законом, одна из функций Государственного комитета по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур состоит в осуществлении предварительного контроля за:
- слиянием и присоединением союзов, ассоциаций, концернов,
межотраслевых, региональных и других объединений предприятий, а также
преобразованием в указанные объединения органов управления или хозяйствующих субъектов;
- слиянием, присоединением государственных и муниципальных предприятий, если это приводит к появлению хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение;
- созданием, слиянием и присоединением акционерных
обществ и товариществ с ограниченной ответственностью (исключение
составляют случаи, когда уставный капитал юридического лица не превышает предельную величину, устанавливаемую Государственным комитетом;
- слиянием и присоединением других товариществ и обществ, в которых
участвуют юридические лица, если это приводит к появлению хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение.
Если указанный Государственный комитет, в который обратилось реорганизуемое юридическое лицо, в установленный срок (45 дней с момента направления) не дал согласия на слияние или присоединение либо полученный ответ, содержащий отказ выдать согласие, является, по мнению юридического лица, необоснованным, последнее может обратиться со своим требованием признать отказ необоснованным и выдать согласие.
Тот же Закон предусматривает случаи принудительного разделения "хозяйствующих субъектов", которые, занимая доминирующее положение, осуществляют монополистическую деятельность и (или) их действия приводят к существенному ограничению конкуренции. Принудительное разделение допускается при условии, если имеется возможность организационного и (или) территориального обособления предприятий, структурных подразделений либо структурных единиц, либо отсутствует тесная технологическая взаимосвязь между предприятиями, структурными подразделениями или структурными единицами, либо есть возможность разграничить сферы деятельности предприятий, структурных подразделений или структурных единиц в рамках узкой предметной специализации
на определенный товар. Принудительное разделение должно быть совершено в установленный в решении срок, но не позднее 6 месяцев с момента его вынесения. Юридическое лицо, которому адресовано предписание о принудительном разделении, вправе обжаловать его в суд.
Специально предусмотрена (ст. 21 Закона) необходимость для Государственного комитета поддерживать не противоречащее закону требование трудового коллектива о выделении структурного подразделения или структурной единицы "хозяйствующего субъекта", если такому выделению препятствуют сам хозяйствующий субъект или соответствующий орган управления.
СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г// «Российская газета» от 25.12.1993г.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации. –
М.: «ТД ЭЛИТ-2000», 2002 г.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (с изм. и доп. от 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая, 26 ноября 2001 г.).
4. Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ// "Собрание законодательства РФ", 28.10.2002, N 43.
5. Федеральный закон от 30.12.2008 г. №315-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации»// «Российская газета» №4824 от 31.12.2008 г.
6. Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 13 июля 2001 г. (с изм., внесенными Федеральным законом от 27.10.2008 N 175-ФЗ )
7. Распоряжение Правительства РФ от 23 апреля 1992 г. N 781-р
«О передаче документов при реорганизации предприятий»
8. Комментарий к части первой и второй Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей (под общ. ред. М. И. Брагинского)
9. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (постатейный) (под ред. О.Н.Садикова)
10. Гражданское право, Часть I: Учебник./ Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого – М.: Проспект, 2008 г.
11. Гражданское право: Учебник./Под ред. З.И. Цыбуленко – М.: Юристь, 2007 г.
12. "Правопреемство при реорганизации юридических лиц" (Чубаров С.А., "Законодательство", 2008, N 7)
13. "Интересы кредиторов при правопреемстве юридических лиц" (Бондарев А.К., Троценко С.А., "Законодательство", 2008, N 9)
14. "Правопреемство в отношении налогов при реорганизации акционерных обществ" (Жданов Д.В., "Законодательство", 2008, N 11)
15. "Правовые особенности реорганизации кредитных организаций в форме слияния или присоединения" (Гузнов А.Г., "Законодательство", 2008, N 8)
[1]
"Правопреемство при реорганизации юридических лиц" (Чубаров С.А., "Законодательство", 2008, N 7)
[2]
"Интересы кредиторов при правопреемстве юридических лиц" (Бондарев А.К., Троценко С.А., "Законодательство", 2008, N 9)
[3]
"Правопреемство в отношении налогов при реорганизации акционерных обществ" (Жданов Д.В., "Законодательство", 2008, N 11)